Alerta Legal: Nueva Guía e Instructivo de la FNE para Operaciones de Concentración

13 de mayo, 2021 / Por Felipe Bahamondez, Sofía O´Ryan y Macarena Alliende.

Con el objetivo de actualizar y fortalecer el régimen de control de operaciones de concentración, la Fiscalía Nacional Económica (“FNE”) anunció ayer el lanzamiento de una nueva Guía para el Análisis de Operaciones de Concentración Horizontales (“Guía”), que se someterá a consulta pública hasta el 11 de junio y de un instructivo sobre Pre-Notificaciones (“Instructivo”).

La Guía viene a reemplazar la versión de 2012, incorporando modificaciones relativas al control previo obligatorio, avances en jurisprudencia y lineamientos específicos sobre mercados digitales y plataformas.

En este sentido, algunos aspectos destacables de la nueva Guía, que la diferencian de su versión anterior son:

• Mercado Relevante y Sustituibilidad: se señala que solo definirá de forma precisa el mercado relevante cuando deban analizarse los efectos de una Operación en profundidad, lo que otorgará mayor celeridad a la revisión. En cuanto a la sustituibilidad, se incorpora referencia a indicadores económicos como el GUPPI (Gross Upward Pricing Pressure Index), así como consideraciones cualitativas.
• Joint Ventures: se entrega mayor certeza para su análisis, señalando un énfasis en los posibles riesgos coordinados que puedan surgir.
• Mercados Digitales y Plataformas: se entregan lineamientos sobre mercados de dos lados y los efectos de estos, destacando el tratamiento de variables como la privacidad de datos personales. Al mismo tiempo, se identifican ciertas características especiales de dichos mercados (e.g. efectos de red y tipping), y mecanismos que permiten el dinamismo, como lo es el multi-homing (uso simultáneo de apps).

Por su parte, el Instructivo viene a reconocer y dar lineamientos sobre el proceso voluntario previo a la notificación, mediante el cual las empresas pueden contactarse con la División de Fusiones para plantear sus consultas y discutir sus dudas, de modo de evitar errores u omisiones, promoviendo la celeridad y eficacia en la revisión de las operaciones.

En él se distinguen dos tipos de pre-notificaciones, que determinarán el procedimiento a seguir: (i) Pre-Notificación relativa a preguntas simples; y (ii) Pre-Notificación relativa a preguntas complejas y borradores de notificación.

Respecto del procedimiento de este último -que se extenderá normalmente entre 5 y 10 días hábiles- se establecen ciertos requisitos que deben ser proporcionados por el consultante, como un resumen de la operación, las partes y actividades económicas, junto con la consulta especifica que se quiere resolver. Al finalizar, en los casos en que se haya consultado sobre la necesidad o procedencia de notificación de una determinada operación, la FNE otorgará una comunicación formal y por escrito descartando que determinado acto o contrato tiene la naturaleza de operación de concentración.

* Ese reporte provee de información general sobre ciertas cuestiones de carácter legal o comercial en Chile, y no tiene por fin analizar en detalle las materias contenidas en éste, ni tampoco está destinado a proporcionar una asesoría legal particular sobre las mismas. Se sugiere al lector buscar asistencia legal antes de tomar una decisión relativa a las materias contenidas en el presente informe. Este informe no puede ser reproducido por cualquier medio o en parte alguna, sin el consentimiento previo de DLA Piper BAZ | NLD SpA. (c) DLA Piper BAZ | NLD SpA 2021.